《陵谷沧桑》：(6) 那时的公廨与陪审

应宝时家族的百年记忆《陵谷沧桑》

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那时的公廨与陪审

应宝时在担任上海道台的时候，对近代的法制建设作出了贡献，开一代先河。比如上海的公廨陪审，警察治安，还有文化管理方面，都下大力气，对扭转社会风气，起到了积极的作用。

上海会审公廨(上图来自《图画日报》)

说到审案，有一则故事这样说：

应宝时担任苏松道道员的时候，有一次，在江苏的无锡，发生了一起盗窃案。嫌疑人在审案的时候，认罪了又翻供，反复认罪翻供，因为有赃物在，“发审诸委员”都断定他是真正的盗窃犯。

应宝时觉得案情蹊跷，就决定亲自提审案犯。失主是原告，个头很大，但是被认作的小偷，个头很小。应宝时拿出赃物中的一件小褂，问原告：这是你的衣服吗？原告不假思索地回答，是的！应宝时说，那你穿起来试试看。原告听命，但是小褂子就是套不进身子，好不容易穿进去，因为褂子小，看起来像个小丑似的。应宝时让嫌疑人穿上小褂子，案犯一穿上，大小正合身。那位被冤枉的嫌疑人说，哭喊着道：“今天我见到了青天大老爷！这本来就是我的衣服啊，我是冤枉的啊！”

当时无锡之地，盗窃犯屡发，但破获的很少，上级衙门责令限期破案，否则要革职。那些捕役们急了，就随便抓了一个人，逼迫他承认自己偷窃东西，立案交差了事。但是，机关算尽太聪明，结果在应宝时面前露出了马脚。这些缘由，被“原告”一一供了出来，应敏斋闻听大怒，重重责罚了捕役。又拿出一件又长又大的马褂赐给失窃当事人，并对他说：“以后我终究会替你找到真正的盗贼，可不要再帮捕役诬陷别人啊！”

上图：上海会审公廨老照片

1843年起，上海开辟外国人租界，并设立了领事法庭，租界内的中国人违法犯罪，仍由清政府的上海地方官（上海知县和苏松太兵备道）审理。而租界内的外国人违法犯罪则可以完全不受中国法律的制裁，由各国驻沪领事自行审理。但“太平天国”和小刀会起义，导致许多上海华人和大批难民涌入租界，华洋混杂而居。为了解决这个越来越多的司法问题，1864年，英美租界（后称公共租界）内设立了一个司法机关“洋泾浜北首理事衙门”，由苏松太兵备道（上海道台）委派官员会同英国领事审理租界内发生的华人案件。

1864年2月到7月，应宝时以候补松江知府代理上海道台。5月1日，他接受了英国领事巴夏礼的建议，设立洋泾浜北首理事衙门，派出一名海防同知，赴英国领事馆，由英国副领事做陪审官，共同审理英租界内涉及洋人的诉讼。应宝时还主持修订了英美领事馆的《洋泾浜设官会审制度章程》。这个章程是在1868年商订的，中方1868年底由清廷各国事务衙门咨行生效。外方在1869年4月20日由英、美、德领事公布修正章程，于次日起生效。由此，清政府在租界中已经接受由外籍陪审员参与的审理模式。这是一种地方性的司法模式，涉及到外事，尤其特殊，在历史上还是有其开创意义的。它是中国历史上最早推行的陪审制，在局部地区（租界内）审理特殊案件（无领事管束的洋人案件）中最早实行由特定陪审员（外国官员）陪审的陪审制度，可以说是首创。

上图：清代上海会审公廨审案实景

应宝时率先提出了这个方案，上报清廷总理衙门进行核准。应宝时是如何在这法律文本上率先使用陪审这个词，还是一个谜。这个《章程》规定会审公廨的组织办法和管辖权限如下：（一）公廨组织：原理事衙门改为会审公廨，又称“会审公堂”，由上海道遴委同知一名主持。（二）诉讼管辖范围：华人与无约国侨民为被告的民、刑案件。审判权限：“限于钱债、斗殴、窃盗、词讼”等案件。刑事案件限于发落枷杖以下罪民。判流放罪以上的案件由上海县审断，倘有命案，亦归上海县审理。（三）审判办法：涉及洋人的案件由领事或领事派陪审官会审；凡为外国服役及洋人延请之华民涉讼，亦得由陪审官会审。如案件中并不涉及洋人，陪审官不得干预；纯粹华人之间的案件，领事不得干涉。（四）提传办法：租界内的中国人犯，由谳员派差人提审，不必经用巡捕；受雇于外人的中国人，由领事传达到堂；为领事服务的华人，须经领事同意才能拿捕。（五）上诉程序：华洋互控案件，如不服公廨判决，可向上海道和外国领事控告复审。

按照这个章程，洋泾浜北首理事衙门改组为会审公廨。陪审员制度，会审公廨里得以执行，公廨即是清政府与英、美、法三国驻上海领事协议在租界内设立的审判机关。规定凡涉及外国人的案件必须有领事官员参加会审；凡中国人与外国人间诉讼，若被告系有约国人，须由其本国领事裁判，若被告为无约国人，须由其本国领事陪审。后来，租界内纯粹中国人之间的诉讼也须经由外国领事观审操纵判决，中国官府逐渐丧失了主导审判权。

理事衙门初设在英驻沪领事馆内，1886年迁到南京路。具体办法是：上海道遴选的官员任主审官，由英国副领事任陪审官；凡租界的华人犯案，由中国官员单独审理；凡有华洋之间的案件，均需有外国陪审官陪审。如陪审官和主审官发生分歧，由上海道会同领事最后裁决。在审理案件中，外国领事名为陪审，但只要案件涉及他们的利益，外国陪审官实际上却成了主审官，中国主审官倒成了摆设。法庭判决书由审判官盖印后，再由审判官和外国陪审官签字。

这也是中国司法的最早陪审员制度雏形，1905年6月14日（光绪三十一年七月十六日）派遣五大臣出洋考察宪政，其考察报告就已经使用“陪审”“陪审员”等词汇。由此清末变法对陪审制的移植由此启动，但是全国的陪审员制度在清代没有正式推行，直到辛亥革命后，中国在法律意义上的陪审制度仍局限于租界的会审公廨，法律明文使用的“陪审”亦只是《洋泾浜设官会审章程》。